商派软件有限公司与李克静技术合同纠纷二审民事裁定书

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商派软件有限公司、李克静技术合同纠纷二审民事裁定书

案  由: 技术合同纠纷

案  号: (2019)津03知民辖终359号

发布日期: 2019-12-03

天津市第三中级人民法院

民 事 裁 定 书

(2019)津03知民辖终359号

上诉人(原审被告):商派软件有限公司,住所地上海市徐汇区桂林路396号2号楼。

法定代表人:裴大鹏。

被上诉人(原审原告):李克静,男,汉族,1986年7月4日出生,住河北省保定市望都县。

上诉人商派软件有限公司(以下简称商派公司)与被上诉人李克静技术合同纠纷一案,不服天津市滨海新区人民法院(2019)津0116民初3255号民事裁定,向本院提起上诉。

商派公司上诉称,请求撤销一审裁定,将本案移送上海市徐汇区人民法院审理。事实及理由:第一,被上诉人提交了租住地居委会开具的《证明》,证明其于2018年3月10日至今暂租住于天津市塘沽区。一审法院未将该《证明》向上诉人送达,也未进行质证,直接据此认定为被上诉人住所地不符合民事诉讼法规定。第二,上诉人代理律师收到开庭传票时间不足3日,且因故申请延期开庭,并寄送书面意见。一审法院未延期开庭,导致上诉人无法参加庭审,违反民事诉讼法规定。第三,一审法院认定本案系技术合同纠纷,且合同之达成系在信息网络上进行,但被上诉人未提供相应证据证明,并表示双方未签订合同。一审法院认定本案为“以信息网络方式订立的买卖合同”没有依据,本案应适用合同纠纷地域管辖一般规定。第四,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。本案中,上诉人住所地位于上海市徐汇区,双方对合同履行地未作约定,结合最高法院关于合同本质特征义务履行地可作为合同履行地的观点,应按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第十八条第二款规定,以履行义务一方所在地作为合同履行地。本案为技术合同纠纷,履行地应为负责开发百度小程序的商派公司住所地,即合同履行地位于上海市徐汇区。综上,上诉人住所地、合同履行地均位于上海市徐汇区,一审法院对本案无管辖权,案件应移送上海市徐汇区人民法院管辖。

李克静未作答辩。

本院经审查认为,本案为涉及计算机软件开发的合同纠纷。2018年11月,李克静与商派公司约定,由商派公司为李克静制作5个上线小程序商城版。该约定涉及计算机软件开发,本案当事人争议的是涉及计算机软件开发的合同履行问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”原审被告商派公司住所地位于上海市徐汇区,且双方当事人对合同履行地也未作约定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第十八条第二款规定:“合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。”商派公司主要合同义务为按照约定交付软件,李克静则应按照约定支付相应价款。李克静要求商派公司退款的诉讼请求仅是商派公司承担违约责任的形式,并非商派公司履行合同的行为,故不能以接收货币一方所在地作为合同履行地,应当以履行义务一方所在地,即商派公司住所地作为合同履行地。本案商派公司住所地和合同履行地均位于上海市徐汇区,对计算机软件纠纷有管辖权的法院为上海知识产权法院,故本案应当移送上海知识产权法院处理。一审法院认定本案涉及的合同为“以信息网络方式订立的买卖合同”,根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十条规定认定买受人住所地为本案合同履行地,有欠妥当。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十一条规定,裁定如下:

一、撤销天津市滨海新区人民法院作出的(2019)津0116民初3255号民事裁定;

二、本案移送上海知识产权法院处理。

本裁定为终审裁定。

审判长  王屹松

审判员  闫 萍

审判员  刘雪峰

二〇一九年十一月六日

法官助理张培松

书记员刘晓楠

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